LEASINGTECH. Лизинговые технологии
Выберите ваш регион:
Алтайский край
Амурская область
Архангельская область
Астраханская область
Белгородская область
Брянская область
Владимирская область
Волгоградская область
Вологодская область
Воронежская область
г. Москва
Еврейская автономная область
Забайкальский край
Ивановская область
Иркутская область
Кабардино-Балкарская Республика
Калининградская область
Калужская область
Камчатский край
Карачаево-Черкесская Республика
Кемеровская область
Кировская область
Костромская область
Краснодарский край
Красноярский край
Курганская область
Курская область
Ленинградская область
Липецкая область
Магаданская область
Московская область
Мурманская область
Ненецкий автономный округ
Нижегородская область
Новгородская область
Новосибирская область
Омская область
Оренбургская область
Орловская область
Пензенская область
Пермский край
Приморский край
Псковская область
Республика Адыгея (Адыгея)
Республика Алтай
Республика Башкортостан
Республика Бурятия
Республика Дагестан
Республика Ингушетия
Республика Калмыкия
Республика Карелия
Республика Коми
Республика Крым
Республика Марий Эл
Республика Мордовия
Республика Саха (Якутия)
Республика Северная Осетия - Алания
Республика Татарстан (Татарстан)
Республика Тыва
Республика Хакасия
Ростовская область
Рязанская область
Самарская область
Санкт-Петербург
Саратовская область
Сахалинская область
Свердловская область
Севастополь
Смоленская область
Ставропольский край
Тамбовская область
Тверская область
Томская область
Тульская область
Тюменская область
Удмуртская Республика
Ульяновская область
Хабаровский край
Ханты-Мансийский автономный округ - Югра
Челябинская область
Чеченская Республика
Чувашская Республика - Чувашия
Чукотский автономный округ
Ямало-Ненецкий автономный округ
Ярославская область
Заказать обратный звонок
Наш менеджер свяжется с вами в течение 15 минут
Оставьте заявку на консультацию и бесплатный расчет
Наш специалист перезвонит
Вам в течение 15 минут
Название или ИНН юридического лица (ИП)
Регион регистрации
Аванс
+
Срок лизинга
+
Комментарий
Нажимая на кнопку, вы даете согласие на обработку персональных данных и соглашаетесь c политикой конфиденциальности.
LEASINGTECH. Лизинговые технологии

ЮРИДИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ
ЛИЗИНГОВЫХ СДЕЛОК

Практически каждая сторона при оформлении лизинговой сделки сталкивается с юридическими вопросами. В данной статье мы постарались изложить практически все юридические нюансы при оформлении лизинговых сделок.
1. Общие положения
Основными законодательными источниками являются:

- Конвенция отменяющая требование легализации иностранных официальных документов от 05 октября 1961 года (Приложение № 1) – далее по тексту «Конвенция по легализации»;

- Гражданский кодекс Российской Федерации – статьи 23-24, 48-123 (Приложение № 2) – далее по тексту «ГК РФ»;

- Закон Российской Федерации «Об образовании» от 10 июля 1992 года за № 3266-1 с последними изменениями от 06 июля 2006 года (Приложение № 3) – далее по тексту «Закон об образовании»;

- Федеральный закон Российской Федерации «Об общественных объединениях» от 19 мая 1995 года за № 82-ФЗ с последними изменениями от 02 февраля 2006 года (Приложение № 4) – далее по тексту «Закон об общественных объединениях»;

- Федеральный закон Российской Федерации «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года за № 208-ФЗ с последними изменениями от 27 июля 2006 года (Приложение № 5) – далее по тексту «Закон об АО»;

- Федеральный закон Российской Федерации «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 года за № 7-ФЗ с последними изменениями от 02 февраля 2006 года (Приложение № 6) – далее по тексту «Закон о некоммерческих организациях»;

- Федеральный закон Российской Федерации «О производственных кооперативах» от 08 мая 1996 года за № 41-ФЗ с последними изменениями от 21 марта 2003 года (Приложение № 7) – далее по тексту «Закон о производственных кооперативах»;

- Федеральный закон Российской Федерации «О свободе совести и религиозных объединениях» от 26 сентября 1997 года за № 125-ФЗ с последними изменениями от 06 июля 2006 года (Приложение № 8) – далее по тексту «Закон о религиозных объединениях»;

- Федеральный закон Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08 февраля 1998 года за № 14-ФЗ с последними изменениями от 27 июля 2006 года (Приложение № 9) – далее по тексту «Закон об ООО»;

- Федеральный закон Российской Федерации «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14 ноября 2002 года за № 161-ФЗ с последними изменениями от 08 декабря 2003 года (Приложение № 10) – далее по тексту «Закон об унитарных предприятиях»;

- Федеральный закон Российской Федерации «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 11 июня 2003 года за № 74-ФЗ (Приложение № 11) – далее по тексту «Закон о крестьянских хозяйствах».

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ).

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

Юридическое лицо занимается теми видами деятельности, которые предусмотрены в его учредительных документах. Теми видами деятельности, которые в соответствии с законодательством подлежат лицензированию, можно заниматься только после получения соответствующей лицензии.

Юридические лица делятся на (ст. 50 ГК РФ):

Ø коммерческие организации – преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия);

Ø некоммерческие организации – не имеющие цели извлечения прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками (потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды и др.).

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Цели указываются в учредительных документах.

Допускается создание объединений коммерческих и некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации и считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (ст. 51 ГК РФ).

Юридическое лицо должно иметь свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму (например, Общество с ограниченной ответственностью «Экстролизинг»). Наименования некоммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (например, Негосударственное образовательное учреждение «Домовенок»).

Гражданским кодексом введено понятие «место нахождения» вместо понятий юридический и фактический адрес. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется по мету нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (ст. 54 ГК РФ).

Наименование и место нахождения должны быть указаны в учредительных документах юридического лица.

Представительством юридического лица является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет его защиту. Представительство осуществляет только юридические действия.

Филиал юридического лица – это более широкое понятие. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Филиал осуществляет как юридические, так и фактические действия.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, действуют на основании положений и наделяются имуществом. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют всегда на основании доверенности. В договоре стороной сделки представительства и филиалы быть не могут, указывается юридическое лицо, от имени которого действует руководитель представительства или филиала по доверенности.

Юридические лица могут быть реорганизованы в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования (ст. 57 ГК РФ).

При рассмотрении документов юридических лиц, прошедших реорганизацию, необходимо обращать внимание на правопреемство (ст. 58 ГК РФ), особенно это касается случаев, когда реорганизовано было юридическое лицо – лизингополучатель:

1. при слиянии права и обязанности нескольких сливающихся юридических лиц переходят к новому юридическому лицу;

2. при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица;

3. при разделении права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом;

4. при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом;

5. при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.

Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению учредителей или суда, что влечет за собой прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Юридическое лицо может быть признано по решению суда несостоятельным (банкротом), что влечет его ликвидацию.

Ниже представлена более полная информация по тем юридическим лицам, которые наиболее часто обращаются в лизинговые компании с целью получения имущества в лизинг.
2. Акционерные общества
Акционерным обществом (далее по тексту «АО») признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

АО является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, считается созданным с момента государственной регистрации. Как правило, создается бессрочно, если иное не предусмотрено уставом.

До оплаты 50% акций общества, распределенных между его учредителями, общество не вправе совершать сделки (ст. 2 Закона об АО).

АО должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование с указанием организационно-правовой формы (закрытое или открытое) на русском языке и указание на место его нахождения, которое определено местом государственной регистрации.

АО несет ответственность всем своим имуществом.

АО вправе открывать филиалы и представительства в общем порядке.

АО может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридических лиц (ст. 6 Закона об АО). Общество признается дочерним, если основное общество имеет возможность определять решения, принимаемые другим обществом (преобладающее количество голосов, по договору и т.д.). Дочернее общество не отвечает по долгам основного, а основное отвечает солидарно по долгам дочернего общества. Общество признается зависимым, если другое общество имеет более 20% голосующих акций первого.

АО может быть открытым или закрытым (ст. 7 Закона об АО).

Открытое акционерное общество (далее по тексту «ОАО») вправе проводить открытую и закрытую подписку на свои акции и осуществлять их свободную продажу. Число акционеров ОАО не ограничено.

Закрытое акционерное общество (далее по тексту «ЗАО») распределяет акции только среди своих учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Открытая подписка на акции не проводится. Число акционеров ЗАО не должно превышать 50. Если это число превышено, то в течение года ЗАО должно быть преобразовано в ОАО. О продаже акций акционер общества должен известить общество и других акционеров, которые пользуются преимущественным правом покупки.

АО, учредителями которых выступают РФ, субъект РФ или муниципальное образование (за исключением приватизированных), могут быть только открытыми.

АО создается по решению учредителей или учредителя. Учредители АО заключают между собой договор о создании. Данные документы не являются учредительными документами.

Учредителями АО могут быть юридические и физические лица. АО не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество (АО, ООО и т.д.), состоящее из одного лица.

Учредительным документом АО является устав (ст. 11 Закона об АО). По требованию любого заинтересованного лица АО обязано предоставить возможность ознакомиться с уставом. Изменения и дополнения в устав, а также новая редакций устава подлежат обязательной государственной регистрации и имеют силу для третьих лиц только после регистрации.

Минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда (на «01» января 2007 года – 100.000 рублей), а ЗАО – стократной суммы минимального размера оплаты труда (на «01» января 2007 года – 10.000 рублей).

Высшим органом управления АО является Общее собрание акционеров (ст. 47 Закона об АО). Протокол общего собрания акционеров подписывается председательствующим и секретарем собрания, в протоколе указываются: место и время проведения собрания, общее количество голосов, количество голосов присутствующих акционеров, председатель, секретарь, повестка дня, основные положения выступлений, постановление на голосование, итоги голосования, решения, принятые собранием (ст. 63 Закона об АО).

Общее руководство деятельностью общества осуществляет Совет директоров (наблюдательный совет). В АО с числом акционеров менее 50 уставом может быть предусмотрено отсутствие Совета директором (наблюдательного совета), а его функции могут быть переданы Общему собранию акционеров (ст. 64 Закона об АО).

Руководство текущей деятельностью осуществляется исполнительными органами.

Единоличный исполнительный орган – директор, генеральный директор. Коллегиальный исполнительный орган – правление, дирекция. Полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени АО, в том числе представляет его интересы, совершает сделки, утверждает штаты, издает приказы и дает указания. В уставе указывается срок полномочий единоличного исполнительного органа. По окончании этого срока должно быть оформлено переизбрание (продление полномочий) или избрание нового единоличного исполнительного органа.

3. Общества с ограниченной ответственностью
Обществом с ограниченной ответственностью (далее по тексту «ООО») признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

ООО является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, считается созданным с момента государственной регистрации. Как правило, создается бессрочно, если иное не предусмотрено уставом.

ООО должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества (ст. 4 Закона об ООО). Полное фирменное наименование ООО на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Место нахождения ООО определяется местом его государственной регистрации.

ООО может создавать филиалы и открывать представительства. Устав ООО должен содержать сведения о его филиалах и представительствах.

Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица (ст. 6 Закона об ООО). Общество признается дочерним, если основное общество имеет возможность определять решения, принимаемые другим обществом (преобладающее количество голосов, по договору и т.д.). Дочернее общество не отвечает по долгам основного, а основное отвечает солидарно по долгам дочернего общества. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества.

Участниками ООО могут быть граждане и юридические лица. ООО может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество (АО, ООО), состоящее из одного лица.

Число участников ООО не должно быть более 50. В случае, если число участников ООО превысит установленный настоящим пунктом предел, ООО в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.

Учредители ООО заключают учредительный договор и утверждают устав, которые являются учредительными документами ООО. Если ООО учреждается одним лицом, учредительным документом является устав. В случае увеличения числа участников ООО до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор. Изменения в учредительные документы ООО подлежат государственной регистрации.

Уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала ООО должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда (на «01» января 2007 года составляет 10.000 рублей). Размер уставного капитала ООО и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях. Вкладом в уставный капитал ООО могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Каждый учредитель ООО должен полностью внести свой вклад в уставный капитал в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации ООО. На момент государственной регистрации ООО его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

Высшим органом ООО является Общее собрание участников. Уставом ООО может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета).

Единоличный исполнительный орган ООО (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников на срок, определенный уставом. Между ООО и единоличным исполнительным органом подписывается договор. В качестве единоличного исполнительного органа может выступать только физическое лицо либо ООО вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом.

Если уставом ООО предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом также коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и других), такой орган избирается общим собранием участников в количестве и на срок, которые определены уставом. Членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо.
4. Унитарные предприятия
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию (ст. 2 Закона об унитарных предприятиях).

Учредителем унитарного предприятия может выступать РФ, субъект РФ или муниципальное образование. Решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством Российской Федерации или федеральными органами исполнительной власти. Решение об учреждении государственного предприятия субъекта РФ или муниципального предприятия принимается уполномоченным органом государственной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления.

В государственных унитарных предприятиях от имени РФ или субъекта РФ права собственника имущества осуществляют органы государственной власти РФ или органы государственной власти субъекта РФ.

В муниципальных унитарных предприятиях права собственника имущества осуществляют органы местного самоуправления.

Имущество унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ведения (федеральное государственное предприятие либо государственное предприятие субъекта РФ либо муниципальное предприятие) или на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта РФ, муниципальное казенное предприятие).

В соответствии со ст. 294 ГК РФ унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом следующим образом (ст. 295 ГК РФ):

- не вправе продавать принадлежащее унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника;

- остальным имуществом, принадлежащим унитарному предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

В соответствии со ст. 296 ГК РФ унитарное предприятие (казенное предприятие) в отношении закрепленного за ними на праве оперативного управления имущества осуществляют в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им.

Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Казенное предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником его имущества (ст. 297 ГК РФ).

Унитарное предприятие является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, считается созданным с момента государственной регистрации. Как правило, создается бессрочно, если иное не предусмотрено уставом.

Унитарное предприятие должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения унитарного предприятия. Полное фирменное наименование государственного или муниципального предприятия на русском языке должно содержать слова «федеральное государственное предприятие», «государственное предприятие» или «муниципальное предприятие» и указание на собственника его имущества - РФ, субъект РФ или муниципальное образование. Полное фирменное наименование казенного предприятия на русском языке должно содержать слова «федеральное казенное предприятие», «казенное предприятие» или «муниципальное казенное предприятие» и указание на собственника его имущества - РФ, субъект РФ или муниципальное образование. Место нахождения унитарного предприятия определяется местом его государственной регистрации.

Унитарное предприятие по согласованию с собственником его имущества может создавать филиалы и открывать представительства.

Учредительным документом унитарного предприятия является его устав. Внесение изменений в устав подлежит государственной регистрации.

Уставный фонд государственного или муниципального предприятия может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку. Размер уставного фонда государственного или муниципального предприятия определяется в рублях. Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда (на «01» января 2007 года составляет 50.000 рублей). Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда (на «01» января 2007 года составляет 10.000 рублей). В казенном предприятии уставный фонд не формируется. Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

Государственное или муниципальное предприятие распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно. Государственное или муниципальное предприятие не вправе продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества или иным способом распоряжаться таким имуществом без согласия собственника.

Движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия.

Государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества.

Решения о деятельности унитарного предприятия (кроме текущей) принимаются его собственником. Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. Руководитель унитарного предприятия назначается собственником имущества унитарного предприятия. Срок полномочий и компетенция руководителя определяются собственником и отражаются в уставе. Руководитель унитарного предприятия действует от имени унитарного предприятия без доверенности, в том числе представляет его интересы, совершает в установленном порядке сделки от имени унитарного предприятия, утверждает структуру и штаты унитарного предприятия, осуществляет прием на работу работников такого предприятия, заключает с ними, изменяет и прекращает трудовые договоры, издает приказы, выдает доверенности в порядке, установленном законодательством.
5. Некоммерческие организации
Некоммерческой организацией (далее по тексту «НО») является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. НО создаются для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

НО считается созданной как юридическое лицо с момента государственной регистрации. НО должна иметь самостоятельный баланс или смету. НО создается без ограничения срока деятельности, если иное не предусмотрено учредительными документами.

НО имеет печать с полным наименованием этой НО на русском языке. Наименование должно содержать указание на организационно-правовую форму НО и характер деятельности. Место нахождения НО определяется местом государственной регистрации.

Учредительными документами НО являются: устав (общественная организация (объединение), фонд, некоммерческое партнерство, автономная некоммерческая организация), учредительный договор и устав (ассоциация и союз), решение собственника о создании и устав (учреждение). Изменения в учредительные документы подлежат государственной регистрации.

НО может создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ.

НО (кроме ассоциаций и союзов) может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Законодательством РФ могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов.

НО ведет учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности.

Исполнительный орган НО может быть коллегиальным или единоличным. Его наименование и компетенция устанавливаются уставом НО.

НО могут создаваться в форме:

Общественных и религиозных организаций (объединений) – ст. 6 Закона о некоммерческих организациях.

Признаются добровольные объединения граждан, объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей. Вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы.

Общественные организации (объединения) – Закон об общественных объединениях.

Под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения.

Учредителями общественного объединения являются физические лица и юридические лица - общественные объединения.

Участниками общественного объединения являются физические лица и юридические лица - общественные объединения, выразившие поддержку целям данного объединения и (или) его конкретным акциям, принимающие участие в его деятельности без обязательного оформления условий своего участия. Общественные объединения создаются по инициативе их учредителей – не менее трех физических лиц.

Общественное объединение считается созданным с момента государственной регистрации.

Учредительным документом является устав.

Общественные объединения могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению уставных целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Если в соответствии с учредительными документами общественным учреждениям предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение общественных учреждений и учитываются на отдельном балансе.

Общественные объединения могут создаваться в одной из следующих организационно-правовых форм:

общественная организация - основанное на членстве общественное объединение, созданное на основе совместной деятельности для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан; высшим руководящим органом общественной организации является съезд (конференция) или общее собрание; постоянно действующим руководящим органом общественной организации является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию;

общественное движение - состоящее из участников и не имеющее членства массовое общественное объединение, преследующее социальные, политические и иные общественно полезные цели, поддерживаемые участниками общественного движения; высшим руководящим органом общественного движения является съезд (конференция) или общее собрание; постоянно действующим руководящим органом общественного движения является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию;

общественный фонд - представляет собой не имеющее членства общественное объединение, цель которого заключается в формировании имущества на основе добровольных взносов, иных не запрещенных законом поступлений и использовании данного имущества на общественно полезные цели; учредители и управляющие имуществом общественного фонда не вправе использовать указанное имущество в собственных интересах; руководящий орган общественного фонда формируется его учредителями и (или) участниками либо решением учредителей общественного фонда, принятым в виде рекомендаций или персональных назначений, либо путем избрания участниками на съезде (конференции) или общем собрании;

общественное учреждение - не имеющее членства общественное объединение, ставящее своей целью оказание конкретного вида услуг, отвечающих интересам участников и соответствующих уставным целям указанного объединения; управление общественным учреждением и его имуществом осуществляется лицами, назначенными учредителем (учредителями); в соответствии с учредительными документами в общественном учреждении может создаваться коллегиальный орган, избираемый участниками, не являющимися учредителями данного учреждения и потребителями его услуг;

орган общественной самодеятельности - не имеющее членства общественное объединение, целью которого является совместное решение различных социальных проблем, возникающих у граждан по месту жительства, работы или учебы, направленное на удовлетворение потребностей неограниченного круга лиц, чьи интересы связаны с достижением уставных целей и реализацией программ органа общественной самодеятельности по месту его создания; орган общественной самодеятельности формируется по инициативе граждан, заинтересованных в решении указанных проблем, и строит свою работу на основе самоуправления в соответствии с уставом, принятым на собрании учредителей; орган общественной самодеятельности не имеет над собой вышестоящих органов или организаций;

политическая партия - это общественное объединение, созданное в целях участия граждан Российской Федерации в политической жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в органах государственной власти и органах местного самоуправления; регулируется ФЗ РФ «О политических партиях» от «11» июля 2001 года за № 95-ФЗ (компания с политическими партиями не работает).

Религиозные организации (объединения) – Закон о религиозных объединениях.

Религиозным объединением признается добровольное объединение граждан РФ, иных лиц, постоянно и на законных основаниях проживающих на территории РФ, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и обладающее соответствующими этой цели признаками:

вероисповедание;

совершение богослужений, других религиозных обрядов и церемоний;

обучение религии и религиозное воспитание своих последователей.

Религиозные объединения могут создаваться в форме религиозных групп и религиозных организаций.

Компания не работает с религиозными объединениями, так как взыскание с них задолженности является весьма проблематичным.

Некоммерческих партнерств – ст. 8 Закона о некоммерческих организациях.

Признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей НО, указанных выше.

Некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано.

Высшим органом управления является общее собрание членов, компетенция которого устанавливается уставом.

Учреждений – ст. 9 Закона о некоммерческих организациях.

Признается некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником.

Имущество учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Создание и деятельность отдельных видов учреждений регулируется отдельными законодательными актами.

Автономных некоммерческих организаций – ст. 10 Закона о некоммерческих организациях.

Признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг.

Вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых создана указанная организация.

Надзор за деятельностью автономной некоммерческой организации осуществляют ее учредители в порядке, предусмотренном ее учредительными документами.

Высшим органом управления является коллегиальный орган, наименование и компетенция которого устанавливается уставом.

Фондов (социальных, благотворительных и т.д.) – ст. 7 Закона о некоммерческих организациях.

Признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Фонд использует имущество для целей, определенных уставом фонда. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей этим целям и необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых фонд создан. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.

Попечительский совет фонда является органом фонда и осуществляет надзор за деятельностью фонда. Порядок формирования и деятельности попечительского совета фонда определяется уставом фонда, утвержденным его учредителями.

Порядок управления фондом определяется его уставом.

Объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов) – ст. 11 Закона о некоммерческих организациях.

Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.

Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество (АО, ООО) или товарищество в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

Исходя из выше изложенного, можно сделать вывод о том, что возможность заключения договора лизинга с ассоциацией или союзом не предусмотрена законодательством.

Государственных корпораций – ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях.

Признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

Государственная корпорация использует имущество для целей, определенных законом, предусматривающим создание государственной корпорации. Государственная корпорация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствующую этим целям.

Для создания государственной корпорации не требуется учредительных документов, предусмотренных статьей 52 Гражданского кодекса Российской Федерации (устав, учредительный договор).

Примером государственной корпорации может служить Агентство по страхованию вкладов.
6. Индивидуальные предприниматели
Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 23 ГК РФ). Обратите внимание, что неправильно говорить «предприниматель без образования юридического лица» или «ПБОЮЛ», а правильно «индивидуальный предприниматель» или «ИП».

К предпринимательской деятельности ИП применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц.

Учредительных документов у ИП нет. Основным документом для них является свидетельство о регистрации в качестве ИП, выданное государственным регистрирующим органом.

ИП отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
7. Крестьянские (фермерские) хозяйства
Крестьянское (фермерское) хозяйство (далее по тексту «КХ») представляет собой объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии.

КХ может быть создано одним гражданином.

КХ осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

К предпринимательской деятельности КХ, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила гражданского законодательства, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.

КХ считается созданным со дня его государственной регистрации.

Членами КХ могут быть:

- супруги, их родители, дети, братья, сестры, внуки, а также дедушки и бабушки каждого из супругов, но не более чем из трех семей. Дети, внуки, братья и сестры членов КХ могут быть приняты в члены КХ по достижении ими возраста шестнадцати лет;

- граждане, не состоящие в родстве с главой КХ. Максимальное количество таких граждан не может превышать пяти человек.

Граждане, изъявившие желание создать КХ, заключают между собой соглашение. Соглашение о создании КХ должно содержать сведения:

- о членах КХ;

- о признании главой КХ одного из членов этого хозяйства, полномочиях главы КХ и порядке управления КХ;

- о правах и об обязанностях членов КХ;

- о порядке формирования имущества КХ, порядке владения, пользования, распоряжения этим имуществом;

- о порядке принятия в члены КХ и порядке выхода из членов КХ;

- о порядке распределения полученных от деятельности КХ плодов, продукции и доходов.

К соглашению прилагаются копии документов, подтверждающих родство граждан, изъявивших желание создать КХ.

В случае создания КХ одним гражданином заключение соглашения не требуется.

Члены КХ сообща владеют и пользуются имуществом КХ. Порядок владения и пользования имуществом КХ определяется соглашением, заключенным между членами КХ.

Распоряжение имуществом КХ осуществляется в интересах фермерского хозяйства главой КХ. Имущество КХ принадлежит его членам на праве совместной собственности, если соглашением между ними не установлено иное.

Главой КХ по взаимному согласию членов КХ признается один из его членов. В случае, если КХ создано одним гражданином, он является главой КХ. Глава КХ организует деятельность КХ; без доверенности действует от имени КХ, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; выдает доверенности; осуществляет прием на работу в КХ работников и их увольнение; организует ведение учета и отчетности КХ; осуществляет иные определяемые соглашением между членами КХ полномочия.

Основными видами деятельности КХ являются производство и переработка сельскохозяйственной продукции, а также транспортировка (перевозка), хранение и реализация сельскохозяйственной продукции собственного производства.

КХ прекращается в случае единогласного решения членов КХ о прекращении фермерского хозяйства; в случае, если не осталось ни одного из членов КХ или их наследников, желающих продолжить деятельность КХ; в случае несостоятельности (банкротства) КХ; в случае создания на базе имущества КХ производственного кооператива или хозяйственного товарищества; на основании решения суда.
8. Производственные кооперативы
Производственным кооперативом (артелью) (далее по тексту «кооператив») признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Учредительным документом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не может быть менее чем пять человек.

Кооператив является юридическим лицом - коммерческой организацией, приобретает права и обязанности с момента государственной регистрации. Учредительным документом кооператива является устав. Изменения в устав подлежат государственной регистрации.

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель».

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет. В состав исполнительных органов кооператива входят правление и (или) председатель кооператива.
9. Образовательные учреждения
Образовательным учреждением является учреждение, осуществляющее образовательный процесс, т.е. реализующее одну или несколько образовательных программ и (или) обеспечивающее содержание и воспитание обучающихся, воспитанников – дошкольные, общеобразовательные, начального, среднего, высшего и послевузовского профессионального образования, дополнительного образования взрослых и детей, специальные (коррекционные), для детей-сирот и др. (ст. 12 Закона об образовании). Образовательное учреждение является юридическим лицом.

Образовательное учреждение подлежит государственной регистрации. Право на ведение образовательной деятельности возникает у образовательного учреждения с момента выдачи ему лицензии (разрешения).

Учредителем образовательного учреждения (кроме образовательных учреждений, реализующих военные профессиональные образовательные программы и специальных учебно-воспитательных учреждений закрытого типа для детей и подростков с девиантным (общественно опасным) поведением) могут быть (ст. 11 Закона об образовании):

- органы государственной власти, органы местного самоуправления;

- отечественные и иностранные организации всех форм собственности;

- отечественные и иностранные общественные и частные фонды;

- общественные и религиозные организации, зарегистрированные на территории РФ;

- граждане РФ и иностранные граждане.

Отношения между учредителем и образовательным учреждением определяются договором между ними.

Образовательные учреждения могут быть государственными (федеральными или находящимися в ведение субъекта РФ), муниципальными и негосударственными (частными, учреждениями общественных и религиозных организаций) и создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных для некоммерческих организаций.

Деятельность государственных и муниципальных образовательных учреждений регулируется типовыми положениями об образовательных учреждениях и разрабатываемыми на из основе уставами этих учреждений.

Негосударственные образовательные учреждения действуют на основании устава.

Филиалы, отделения, структурные подразделения образовательных учреждений действуют на основании доверенности образовательного учреждения. Их деятельность также подлежит лицензированию.

В уставе образовательного учреждения в обязательном порядке указываются: наименование, место нахождения (юридический, фактический адрес), статус образовательного учреждения, учредитель, организационно-правовая форма, цели образовательного процесса, образовательные программы, основные характеристики организации образовательного процесса, права и обязанности участников образовательного процесса, перечень видов локальных актов, которые не могут противоречить уставу.

Образовательное учреждение самостоятельно в осуществлении образовательного процесса, подборе и расстановке кадров, научной, финансовой, хозяйственной и иной деятельности в пределах, предусмотренных типовыми положениями и уставами (ст. 32 Закона об образовании).

Образовательное учреждение может быть реорганизовано в иную образовательную организацию. При реорганизации (изменении организационно-правовой формы, статуса) образовательного учреждения его устав, лицензия и свидетельство утрачивают силу.

Управление государственными и муниципальными образовательными учреждениями осуществляется в соответствии с типовыми положениями и уставами и строится на основе единоначалия и самоуправления. Формами самоуправления являются совет, попечительский совет, общее собрание, педагогический совет и др. формы. Непосредственное управление осуществляет заведующий, директор, ректор или иной руководитель, работающий на постоянной основе (не по совместительству).

Управление негосударственными образовательными учреждениями осуществляется в соответствии с уставами. Руководство негосударственным образовательным учреждением осуществляет непосредственно его учредитель или по его поручению попечительский совет, формируемый учредителем.

За образовательным учреждением в целях обеспечения образовательной деятельности в соответствии с его уставом учредитель закрепляет в оперативное управление объекты права собственности, принадлежащие учредителю или арендуемые им. Земельные участки закрепляются за государственными и муниципальными образовательными учреждениями в бессрочное бесплатное пользование.

Образовательное учреждение самостоятельно осуществляет финансово-хозяйственную деятельность, может иметь самостоятельный баланс и лицевой счет.

Образовательное учреждение вправе привлекать дополнительные финансовые средства за счет предоставления платных дополнительных образовательных и иных, предусмотренных уставом, услуг, а также за счет добровольных пожертвований и целевых взносов. Образовательное учреждение вправе самостоятельно распоряжаться средствами, полученными за счет внебюджетных источников.

Образовательное учреждение отвечает по своим обязательствам денежными средствами, а в случае их недостатка по обязательствам отвечает собственник закрепленного за образовательным учреждением имущества.

Образовательное учреждение вправе выступать в качестве арендатора и арендодателя имущества (ст. 39 Закона об образовании).

Образовательное учреждение вправе вести предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность, предусмотренную его уставом: торговля покупными товарами, оборудованием, оказание посреднических услуг, долевое участие в деятельности других организаций, приобретение акций, облигаций, иных ценных бумаг и получение доходов по ним, ведение приносящих доход внереализационных операций. Учредитель или органы местного самоуправления вправе приостановить до решения суда предпринимательскую деятельность образовательного учреждения, если она наносит ущерб образовательной деятельности (ст. 47 Закона об образовании).
10. Иностранные юридические лица
В компанию могут обращаться иностранные юридические лица, их представительства и филиалы, зарегистрированные на территории РФ.

Иностранная компания может работать на российском рынке, организовывая свою деятельность как через постоянное представительство (филиал), так и не имея такового. Например, можно действовать, имея в РФ банковские счета, через агента-резидента либо путем инвестиций в российские компании.

Для ведения переговоров и осуществления иной представительской деятельности иностранная компания может открыть на территории РФ представительство. Для приобретения легального статуса иностранная компания должна аккредитовать свое представительство в уполномоченных государственных органах. Представительства иностранных компаний открываются на период, необходимый для осуществления целей, поставленных Компанией. Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ аккредитует представительства на срок от одного до трех лет.

Представительство иностранной компании выступает от имени и по поручению представляемой им фирмы или фирм, название которых указано в разрешении на открытие представительства (аккредитации), и осуществляет деятельность в соответствии с российским законодательством. При этом представительство может осуществлять функции, связанные с выполнением представительских услуг в РФ в интересах других фирм с согласия аккредитующего органа, выдавшего разрешение на открытие представительства.

Иностранное юридическое лицо может также на территории РФ открыть филиал. В настоящее время юридический статус и порядок регистрации в РФ представительств и филиалов иностранных компаний мало, чем отличается друг от друга. К примеру, если до принятия нового Федерального закона об иностранных инвестициях для регистрации филиала не требовалась аккредитация, то теперь она необходима как для вновь создаваемых филиалов, так и для уже зарегистрированных.

Филиалы, в отличие от представительств, должны указывать величину стоимостной оценки капитала, вносимого иностранным юридическим лицом в основные фонды филиала в Положение о филиале.

Срок аккредитации представительства - от одного до трех лет, филиалов - от одного до пяти.

Существуют отдельные виды лицензий, получить которые могут только филиалы (например, издательская деятельность).

При рассмотрении заявки юридического лица, его представительства или филиала необходимо запрашивать следующие документы:

Выписка из торгового реестра или свидетельство о регистрации компании в стране происхождения (обязательно).

Устав, положение или иной учредительный документ юридического лица.

Положение о представительстве или филиале.

Доверенность на конкретное физическое лицо или должностное лицо представительства или филиала, которому предоставлено право подписи документов, открытия счетов и выполнения всех действий, связанных с регистрацией компании.

Справка о присвоении налогового номера в стране происхождения компании.

Документы, подтверждающие полномочия руководителя компании, руководителя представительства или филиала.

Все указанные документы должны иметь официальный (нотариальный) перевод и должны быть легализованы в установленном порядке.

Легализация документа - это совершение ряда определенных формальных процедур для придания документу юридической силы на территории другого государства. Конечной целью процедуры легализации документа, выданного на территории одного государства, является возможность его представления в официальные органы другого государства.

Легализация документа требуется практически всегда, когда его необходимо представить в официальные органы другого государства. Это означает, что документ, выданный, например, в России, имеет юридическую силу только на территории РФ, где его можно полноценно использовать, но для его представления в официальные органы другой страны потребуется легализация.

Исключением из этого правила являются некоторые типы документов, которые не подлежат легализации, а также некоторые страны, с которыми у России заключен двусторонний договор, отменяющий требование легализации.

Существует два основных вида легализации документов - проставление штампа «Апостиль» и консульская легализация. Выбор вида легализации в каждом конкретном случае зависит от страны назначения документа, т.е. страны, в официальные органы которой он будет впоследствии представлен.

Проставление штампа «Апостиль» (иногда данную процедуру также называют «упрощенная легализация» или «апостилирование») применяется для отправки документа в страны, присоединившиеся к Гаагской конвенции от 5 октября 1961 года, отменяющей требование консульской легализации и вводящей процедуру упрощенной легализации. Полный список таких стран указан в Конвенции по легализации.

Упрощенной такая процедура называется именно потому, что, с одной стороны, апостилирование осуществляется достаточно быстро и только одним уполномоченным органом, а, с другой стороны, документ приобретает юридическую силу на территории всех стран, присоединившихся к Гаагской конвенции.

Если же страна, в которую вы готовите документ, не является участником Гаагской конвенции, необходима консульская легализация. Это более сложная процедура, включающая в себя удостоверение документа в органах Министерства юстиции РФ, органах МИД РФ, а затем в консульстве страны назначения в РФ. При этом документ будет иметь юридическую силу на территории только той страны, отметка консульства которой на нем стоит.

Также выбор процедуры легализации может быть основан на типе документа, так как существует ряд документов, которые не подлежат ни консульской легализации, ни апостилированию. В основном это касается коммерческих документов: договоров, инвойсов, коносаментов, различных товарораспорядительных документов и других документов, связанных с внешнеэкономической деятельностью, и для них существует отдельная процедура - легализация документа в Торгово-промышленной палате РФ, а затем в консульстве страны назначения.

Легализация и проставление апостиля не требуются, если международным договором предусмотрены отмена или упрощение этих процедур. Так, двусторонними договорами о взаимной правовой помощи и Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 года предусмотрено, что документы, которые на территории одной из договаривающихся сторон изготовлены или засвидетельствованы официальным учреждением и скреплены официальной печатью, не требуют на территории другой договаривающейся стороны легализации. В отношении таких документов может быть потребован только их нотариальный перевод.

Государства-участники Конвенции от 22 января 1993 года:


Азербайджанская Республика;

Республика Армения;

Республика Белоруссия;

Грузия;

Республика Казахстан;

Киргизская Республика;

Республика Молдавия;

РФ;

Туркменистан;

Республика Таджикистан;

Республика Узбекистан;

Украина.

Государства, с которыми РФ заключила договоры о правовой помощи, предусматривающие отмену легализации:

Азербайджанская Республика;

Республика Албания;

Алжирская Народная Демократическая Республика;

Республика Болгария;

Босния и Герцеговина;

Венгерская Республика;

Социалистическая Республика Вьетнам;

Королевство Испания;

Республика Кипр;

Киргизская Республика;

Корейская Народно-Демократическая Республика;

Республика Куба;

Латвийская Республика;

Литовская Республика;

Республика Македония;

Республика Молдавия;

Монголия;

Республика Польша;

Румыния;

Словацкая Республика;

Республика Словения;

Тунисская Республика;

Республика Хорватия;

Чешская Республика;

Эстонская Республика;

Союзная Республика Югославия.
11. Разрешение на сделку
Для акционерных обществ в соответствии со ст. 78 Закона об АО крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Уставом АО могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые АО сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный законом.

Таким образом, если АО не находится на упрощенной системе налогообложения, то необходимо рассчитывать крупность исходя из данных 300 строки баланса.

В соответствии со ст. 79 Закона об АО крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Крупная сделка, совершенная с нарушением требований настоящей статьи, может быть признана недействительной.

Указанные положения не применяются к АО, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

Для акционерных обществ в соответствии со ст. 81 Закона об АО сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом после одобрения уполномоченным орагном.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества.

Понятие заинтересованности не применяется к АО, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа; к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры АО; при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых АО акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции; при приобретении и выкупе обществом размещенных акций; при реорганизации АО в форме слияния (присоединения); к сделкам, совершение которых обязательно для АО в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.

В деятельности нашей компании наличие заинтересованности может быть только при оформлении договоров поручительства и залога.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении.

В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке может быть признана недействительной.

Для обществ с ограниченной ответственностью в соответствии со ст. 46 Закона об ООО крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

В связи с тем, что подход юристов к определению имущества при расчете крупности сделки для ООО является неоднозначным, а также для упрощения принятия решения о заключении договора лизинга в компании принято решение о том, что при расчете принимаются во внимание данные следующих строк баланса: 120 – основные средства, 130 – незавершенное строительство. Т.е. в этих строках точно указано то имущество, которое принадлежит клиенту на праве собственности и отражено в балансе. Уставный капитал по общему правилу не учитывается, так как он может быть внесен имуществом, которое отражено в строках 120 и 130.

В случаях, когда клиент использует упрощенную систему налогообложения или настаивает, что сделка для него не крупная, он должен предоставить копии документов, подтверждающих право собственности на имущество, стоимость которого подтверждает, что данная сделка для клиента не крупная (свидетельства о регистрации права собственности, договоры, накладные, складские справки, выписки по счетам и т.д.)

Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества.

В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решений о совершении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных законодательством, может быть признана недействительной.

Уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Для обществ с ограниченной ответственностью в соответствии со ст. 45 Закона об ООО сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица: являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с ООО; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с ООО; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с ООО; в иных случаях, определенных уставом ООО.

В деятельности нашей компании наличие заинтересованности может быть только при оформлении договоров поручительства и залога.

Решение о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований, предусмотренных законодательством, может быть признана недействительной.

Указанные правила не применяются к ООО, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества.

В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции.

Для унитарных предприятий (государственных и муниципальных) в соответствии со ст. 23 Закона об унитарных предприятиях крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения унитарным предприятием имущества, стоимость которого составляет более десяти процентов уставного фонда унитарного предприятия или более чем в 50 тысяч раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда (на «___» ___________ 2000_ г. – 100 рублей).

Решение о совершении крупной сделки принимается с согласия собственника имущества унитарного предприятия.

Для унитарных предприятий (государственных и муниципальных) в соответствии со ст. 22 Закона об унитарных предприятиях сделка, в совершении которой имеется заинтересованность руководителя унитарного предприятия, не может совершаться унитарным предприятием без согласия собственника имущества унитарного предприятия.

Руководитель унитарного предприятия признается заинтересованным в совершении унитарным предприятием сделки в случаях, если он, его супруг, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица, признаваемые таковыми в соответствии с законодательством РФ: являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с унитарным предприятием; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с унитарным предприятием; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с унитарным предприятием; в иных определенных уставом унитарного предприятия случаях.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность руководителя унитарного предприятия и которая совершена с нарушением требований, предусмотренных законодательством, может быть признана недействительной.

Для некоммерческих организаций в соответствии со ст. 27 Закона некоммерческих организациях лицами, заинтересованными в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе сделок, с другими организациями или гражданами (далее - заинтересованные лица), признаются руководитель (заместитель руководителя) некоммерческой организации, а также лицо, входящее в состав органов управления некоммерческой организацией или органов надзора за ее деятельностью, если указанные лица состоят с этими организациями или гражданами в трудовых отношениях, являются участниками, кредиторами этих организаций либо состоят с этими гражданами в близких родственных отношениях или являются кредиторами этих граждан.

Заинтересованность в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе в совершении сделок, влечет за собой конфликт интересов заинтересованных лиц и некоммерческой организации.

Сделка, в которой имеется заинтересованность должна быть одобрена органом управления некоммерческой организацией или органом надзора за ее деятельностью.

В деятельности нашей компании наличие заинтересованности может быть только при оформлении договоров поручительства и залога.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований законодательства, может быть признана судом недействительной.

В соответствии со ст. 35 Семейного кодекса РФ владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов.

Сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, может быть признана судом недействительной в случаях, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии другого супруга на совершение данной сделки.

Во избежание указанных последствий в компании принято решение получать нотариально удостоверенное согласие одного супруга на совершение другим супругом сделки (лизинг, поручительство, залог).
Вопросы обеспечения
лизинговой сделки
Основными нормативными источниками по вопросам обеспечения являются:

Гражданский кодекс Российской Федерации – статьи 329-381 (Приложение № 58);

Закон Российской Федерации «О залоге» от 29 мая 1992 года за № 2872-1 с последними изменениями от 26 июля 2006 года (Приложение № 59) – далее по тексту «Закон о залоге»;

Федеральный закон Российской Федерации «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16 июля 1998 года за № 102-ФЗ с последними изменениями от 30 декабря 2004 года (Приложение № 60) – далее по тексту «Закон об ипотеке».

Обращаю ваше внимание на то, что Закон о залоге действует в части, не противоречащей ГК РФ.

Действующим законодательством РФ предусмотрено несколько способов обеспечения исполнения обязательств:

Неустойка (штраф, пени) – ст.ст. 330-333 ГК РФ – определенная законом или договором денежная сумма, которую должник должен уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Залог – ст.ст. 334-358 ГК РФ – в силу залога кредитор имеет право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами должника.

Удержание – ст.ст. 359-360 ГК РФ – кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, вправе в случае неисполнения должником обязательств по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Поручительство – ст.ст. 361-367 ГК РФ – по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Банковская гарантия – ст.ст. 368-379 ГК РФ – в силу банковской гарантии кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Задаток – ст.ст. 380-381 ГК РФ – признается денежная сумма, выдаваемая одной стороной в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

В лизинговых компаниях в качестве обеспечения принимаются поручительство физических и юридических лиц, залог и неустойка (штраф, пени).
12. Поручительство
Договор поручительства должен быть заключен в письменной форме.

Неправильно считать, что поручитель поручается каким-либо конкретным имуществом, которое у него имеется на момент заключения договора поручительства. Поручитель отвечает всем имуществом, которое будет ему принадлежать на момент обращения взыскания.

По договорам, действующим в компании, должник и поручитель отвечают солидарно, т.е. каждый должен всю сумму долга, а не какую-то его часть. Если поручитель оплатит сумму долга раньше должника, то он будет вправе предъявить к нему претензии по возврату оплаченной суммы.

Поручительство прекращается, если прекратилось обеспеченное им обязательство или если обеспеченное обязательство было изменено и это изменение влечет увеличение ответственности поручителя. Если в договор лизинга вносятся какие-либо изменения, то эти изменения должны быть отражены и в договоре поручительства (дополнительное соглашение), иначе оно прекращается.
13. Залог
Договор залога должен быть заключен в письменной форме.

Существенными условиями договора залога являются
:

предмет залога (должен быть четко определен и описан);

оценка предмета залога (может быть проведена независимым оценщиком или установлена соглашением сторон);

существо, размер и срок исполнения основного обязательства (т.е. все основные параметры договора лизинга);

у какой стороны будет находиться заложенное имущество (остается в пользовании у залогодателя, остается у залогодателя, но опечатывается печатью залогодержателя (твердый залог) или передается залогодержателю в заклад).

Залогодателем может быть только собственник закладываемого имущества или собственник закладываемого права. Документы, подтверждающие право собственности на закладываемое имущество или право, должны быть приложением к договору залога.

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому запрещена. Не могут быть заложены денежные средства, находящиеся на банковских счетах.

Недвижимым имуществом по Закону об ипотеке признаются:

земельные участки;

предприятия, здания, сооружения и иное имущество, используемое в предпринимательской деятельности;

жилые дома, квартиры и части жилые домов и квартир, состоящие из одной или нескольких изолированных комнат;

дачи, садовые дома, гаражи и другие строения потребительского назначения;

воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты.

Договор залога недвижимости (об ипотеке) должен быть зарегистрирован в Учреждении юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Правила по регистрации, к сожалению, в каждом регионе свои, поэтому для определения перечня документов, необходимых для регистрации необходимо обращаться в региональное отделение соответствующего регистрирующего органа.

Любые изменения в договор залога вносятся путем подписания дополнительного соглашения. Если изменения вносятся в договор об ипотеке, то они должны быть зарегистрированы в том же государственном органе, что и сам договор.

Договор залога может обеспечивать как все обязательства полностью, так и его часть.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником своих обязательств по договору, кредитор вправе обратить взыскание на предмет залога. На движимое имущество может быть обращено взыскание во внесудебном порядке. На недвижимость взыскание обращается по решению суда или по нотариально удостоверенному соглашения залогодателя и залогодержателя.

Залог прекращается, если прекратилось обеспеченное им обязательство, в случае гибели заложенной вещи или при обращении взыскания на предмет залога.
14. Неустойка (штраф, пени)
Данная форма обеспечения широко используется компанией во всех заключаемых договорах.

Из определения термина «неустойка», содержащегося в ст. 330 ГК РФ, можно сделать вывод, что понятия «штраф» и «пени» являются синонимами термина «неустойка».

Однако это не совсем правильно. Штраф и пени являются скорее видами неустойки. Общим для них является то, что они представляют собой денежные суммы, взыскиваемые в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Штраф являет собой однократно взыскиваемую неустойку, определяемую в твердом денежном размере некоторой суммой или процентами от нее.

Пени носит прогрессирующий характер и взыскивается увеличивающейся с каждым днем просрочки суммой. Таким образом, пени устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства. Она, как правило, определяется в процентах по отношению к сумме обязательства, неисполненного в установленный срок. Пени представляет собой длящуюся неустойку, которая взыскивается за каждый последующий период (например, за каждый день) просрочки неисполненного в срок обязательства. Так происходит в случае просрочки оплаты за поставленную продукцию, возврата кредита и т. д.

В случаях, если неустойка договором не предусмотрена, то действует законная неустойка в соответствии со ст. 395 ГК РФ:

«Статья 395. Ответственность за неисполнение денежного обязательства

1. За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.»
Made on
Tilda